# Europeiska ombudsmannens förslag till lösning i ärende 707/2023/NH om Europeiska kommissionens underlåtenhet att fatta ett slutligt beslut inom den tillämpliga tidsfristen om en begäran om allmänhetens tillgång till handlingar som rör kryptering vid brottsbekämpning
- Författare: Europeiska ombudsmannen
- Datum: 2023-11-17T00:00+01:00[Europe/Paris]
- [URL](https://www.ombudsman.europa.eu/sv/solution/sv/185085)
---
|------------------------------------|
| ordförande Europeiska kommissionen |

Bästa ordförande!

Jag skriver för att söka en lösning på detta ärende[^\[1\]^](#_ftn1){#_ftnref1}, som bygger på ett klagomål som jag mottog från det europeiska nätverket för digitala rättigheter (EDRi) den 17 april 2023.

Klaganden begärde att allmänheten skulle få tillgång till handlingar om frågeformulär som kommissionen skickat ut till medlemsstaterna om kryptering 2021. Kommissionen vägrade att lämna ut handlingarna och underlät därefter att svara på klagandens bekräftande ansökan inom de tidsfrister som anges i den tillämpliga lagstiftningen om allmänhetens tillgång till handlingar \[2\][Klaganden](#_ftn2){#_ftnref2} väntar på ett svar sedan den 15 februari 2023.

Jag inledde en undersökning av detta klagomål och, mot bakgrund av den pågående förseningen, bad jag kommissionen att förse min undersökningsgrupp med kopior av de omtvistade handlingarna för inspektion.

Efter inspektionen av handlingarna anser min utredningsgrupp preliminärt att kommissionen borde ha beviljat partiell tillgång till handlingarna, särskilt de delar som beskriver tillämplig nationell lagstiftning eller rättspraxis. Dessa delar verkar inte omfattas av något av de undantag som kommissionen åberopar, i synnerhet eftersom - logiskt sett - information om lagstiftning redan är allmänt tillgänglig. En mer detaljerad bedömning finns i en bilaga till denna skrivelse.

Jag vill understryka att det finns ett starkt allmänintresse av att handlingarna lämnas ut, inte bara på grund av krypteringens betydelse och hur den förhåller sig till den grundläggande rätten till integritet, utan också på grund av att organisationer i det civila samhället, såsom klaganden, förlitar sig på handlingar som lämnas ut som svar på allmänhetens begäran om tillgång till handlingar för att utöva sin roll som övervakare.

Mot bakgrund av det ovan anförda föreslår jag följande lösning i förevarande mål:

**Kommissionen bör ompröva sin ståndpunkt i fråga om allmänhetens begäran om tillgång, med beaktande av de argument som läggs fram i bilagan, i syfte att ge största möjliga tillgång till de fem handlingarna i fråga.**

Jag vore tacksam om Ni kunde svara på mitt förslag inom tre månader, senast**den 17 februari 2024.**

I detta skede är lösningsförslaget och dess åtföljande bilaga konfidentiella. Min utredningsgrupp har dock informerat den klagande om min avsikt att söka en lösning i detta fall.[^\[3\]^](#_ftn3){#_ftnref3} Observera att vår sedvanliga praxis är att skicka en kopia av lösningsförslaget till den klagande för synpunkter, tillsammans med en kopia av institutionens svar på det, när vi har mottagit det svaret. Jag skulle därför vilja be kommissionen att informera oss om någon information i lösningsförslaget, eller i dess svar, inte bör delas med klaganden[^\[4\].^](#_ftn4){#_ftnref4}

Med vänliga hälsningar,

Emily O'Reilly


Europeiska ombudsmannen

Strasbourg den 17 november 2023

Bilaga: Ombudsmannens förslag till lösning i ärende 707/2023/NH[\[5\]](#_ftn5){#_ftnref5}
-----------------------------------------------------------------------------------------

#### Bakgrund

Den 25 oktober 2022 begärde klaganden att kommissionen skulle ge allmänheten tillgång till följande handlingar:

*(1)* *Frågeformuläret skickades ut till medlemsstaterna 2021 om kryptering.*

*(2) *Medlemsstaternas*svar på det frågeformulär som mottagits av generaldirektoratet.*

*(3)* *Sammanställningen av generaldirektoratets svar.*

*(4)* *Allt presentationsmaterial (powerpoint osv.) som kommissionen använder för att presentera resultaten och ge återkoppling till medlemsstaterna i början av 2022.*

*(5)* *EU-kommissionens genomgripande kartläggning av hur medlemsländerna hanterar kryptering, som nämns i kommissionens meddelande om EU:s strategi för att bekämpa organiserad brottslighet 2021--2025.*

Kommissionen registrerade begäran om handlingar med referensnummer 2022/6061.

Den 8 december 2022 utfärdade kommissionen sitt ursprungliga beslut om klagandens begäran. Den identifierade sex handlingar som omfattades av begäran, beviljade fullständig tillgång till en handling och vägrade att lämna ut de återstående handlingarna. I samband med detta åberopade kommissionen två undantag[^\[6\]^](#_ftn6){#_ftnref6} som föreskrivs i EU:s lagstiftning om allmänhetens tillgång till handlingar (förordning (EG) nr 1049/2001) och hävdade att ett utlämnande skulle undergräva allmänintresset när det gäller allmän säkerhet samt undergräva kommissionens beslutsprocess i fråga om kryptering i samband med brottsbekämpning. Kommissionen hävdade att ett utlämnande av uppgifter skulle avslöja preliminära synpunkter och politiska alternativ som för närvarande övervägs.

Kommissionen förklarade också att den inte innehar några handlingar som motsvarar den "grundliga kartläggning" som avses i klagandens ansökan, eftersom detta ämne omfattas av alla andra begärda handlingar.

Klaganden begärde den 29 december 2022 att kommissionen skulle ompröva sitt beslut genom att inge en bekräftande ansökan.

Kommissionen förlängde tidsfristerna för att besvara den bekräftande ansökan och skickade därefter ett preliminärt svar den 15 februari 2023 eftersom den genomförde de nödvändiga samråden. Kommissionen försäkrade klaganden om att ett svar skulle lämnas så snart som möjligt. I avsaknad av svar från kommissionen vände sig klaganden, trots flera påminnelser, till mitt kontor den 17 april 2023.

Jag inledde en undersökning och bad kommissionen att besvara klagandens bekräftande ansökan så snart som möjligt och senast den 20 juni 2023. Kommissionen informerade min undersökningsgrupp om att den inte skulle kunna hålla denna tidsfrist.

Den 10 juli 2023 begärde min utredningsgrupp att kommissionen skulle tillhandahålla de omtvistade handlingarna för en inspektion.

#### Preliminär bedömning som leder fram till ett förslag till lösning

Efter att ha granskat handlingarna intar min utredningsgrupp följande preliminära ståndpunkt:

* **Dokument 2** innehåller 27 frågeformulär som kommissionen skickade till medlemsstaternas myndigheter för att samla in deras svar när det gäller a) tillämplig nationell lagstiftning och rättspraxis om kryptering (fråga A) och b) operativ praxis och operativa behov i varje medlemsstat, inklusive kvantitativa uppgifter om sådana finns tillgängliga (fråga B).

Min utredningsgrupp noterar att kommissionen vägrade att lämna ut "frågeformulär B" på grundval av undantaget för allmän säkerhet. Kommissionen hävdade att medlemsstaternas svar innehåller känslig information om de brottsbekämpande myndigheternas operativa praxis i alla medlemsstater på krypteringsområdet, och att ett utlämnande av sådan information skulle kunna skapa en risk för den allmänna säkerheten.

Min utredningsgrupp anser dock att undantaget för allmän säkerhet inte är tillämpligt på de delar av dokument 2 som rör "frågeformulär A". I svaren från medlemsstaternas myndigheter på frågeformulär A anges endast tillämplig lagstiftning och rättspraxis i varje medlemsstat. Denna information är redan offentligt tillgänglig. Kommissionen åberopade även ett annat undantag i sitt ursprungliga svar, nämligen skyddet för beslutsprocessen. Kommissionen sade att "ett*utlämnande av uppgifter skulle avslöja preliminära åsikter och politiska alternativ som för närvarande övervägs. Kommissionens avdelningar måste vara fria att undersöka alla möjliga alternativ för att förbereda ett beslut som är fritt från yttre påtryckningar."* Min undersökningsgrupp är medveten om att vissa frågor i frågeformulär A[\[7\]](#_ftn7){#_ftnref7} kan avslöja vissa medlemsstaters preliminära synpunkter på potentiella nya EU-regler på krypteringsområdet. Mitt team anser dock att ett utlämnande av sådana åsikter inte ++allvarligt++ skulle undergräva beslutsprocessen.

Klagandens argument att det finns ett övervägande allmänintresse av att handlingarna lämnas ut och deras innehåll bör beaktas i detta avseende. Klaganden uppgav i den bekräftande ansökan att*"det finns ett enormt allmänintresse av att veta hur Europeiska kommissionen samlar in uppgifter och bevis till stöd för unionens framtida politik på brottsbekämpningsområdet, särskilt med tanke på ingreppet i EU-medborgarnas grundläggande rättigheter som står på spel".*

* **Dokument 1** innehåller samma frågeformulär, utan medlemsstaternas svar. Min utredningsgrupp anser att handlingen skulle kunna lämnas ut till allmänheten, med beaktande av de argument som framförts avseende handling 2 ovan.
* **Dokument 3** innehåller två sammanfattningar som utarbetats av kommissionen av medlemsstaternas svar på frågeformulär A respektive frågeformulär B. Min undersökningsgrupps bedömning av dokument 2 ovan är analogt tillämplig på detta dokument: Dokument 3 bör delvis lämnas ut, särskilt de delar som rör frågeformulär A.
* **Dokument 4** är en PowerPoint-presentation som utarbetats av kommissionens avdelningar och som visades vid ett möte den 1 december 2021 med företrädare för medlemsstaterna. Min utredningsgrupp anser att detta dokument skulle kunna offentliggöras i sin helhet, eftersom det innehåller allmän och övergripande information om medlemsstaternas svar. Dokumentet tilldelar inte ett enda svar till en viss medlemsstat. De delar av dokumentet som rör svaren på frågeformulär B (operativ praxis) förefaller inte utgöra någon risk för att den allmänna säkerheten i någon medlemsstat undergrävs.
* **Handling 5** har lämnats ut till allmänheten och omfattas därför inte av denna utredning.
* **Dokument 6** är ett diskussionsunderlag som utarbetats inför ett tekniskt möte mellan kommissionen och medlemsstaterna i mars 2022. Kommissionen åberopade undantagen avseende skyddet av den allmänna säkerheten och beslutsprocessen för detta dokument och hävdade särskilt att det innehåller politiska alternativ som kommissionen fortfarande undersöker. Mitt team anser att undantaget för allmän säkerhet inte gäller för detta dokument. Om kommissionen anser att undantaget för skydd av beslutsprocessen är tillämpligt på dokument 6, noterar min utredningsgrupp att klaganden har lagt fram övertygande argument för att det finns ett övervägande allmänintresse av utlämnande. Klaganden sade särskilt att "metoderna,*gränserna och villkoren för statens tillgång till krypterade uppgifter är en grundläggande fråga i en demokrati, eftersom det innebär kritiska debatter om kontroller och motvikter mellan statliga myndigheter och berörda personer".*

[\[1\]](#_ftnref1){#_ftn1} I enlighet med artikel 2.10 i Europeiska ombudsmannens stadga (förordning 2021/1163 av den 24 juni 2021 om föreskrifter och allmänna villkor för ombudsmannens ämbetsutövning) finns på [https://www.ombudsman.europa.eu/en/legal-basis/statute/en](/sv/legal-basis/statute/en).

[\[2\]](#_ftnref2){#_ftn2} Europaparlamentets och rådets förordning (EG) nr 1049/2001 av den 30 maj 2001 om allmänhetens tillgång till Europaparlamentets, rådets och kommissionens handlingar finns på <https://eur-lex.europa.eu/legal-content/en/TXT/?uri=CELEX%3A32001R1049>

[\[3\]](#_ftnref3){#_ftn3} I enlighet med artikel 2.10 i ombudsmannens stadga.

[\[4\]](#_ftnref4){#_ftn4} Om du vill lämna in handlingar eller uppgifter som du anser vara konfidentiella och som inte bör lämnas ut till den klagande, markera dem med "Konfidentiellt". Krypterade e-postmeddelanden kan skickas till vår särskilda mailbo.Information och handlingar av detta slag kommer att raderas från Europeiska ombudsmannens akter kort efter det att undersökningen har avslutats.

[\[5\]](#_ftnref5){#_ftn5} I enlighet med artikel 2.10 i Europeiska ombudsmannens stadga.

[\[6\]](#_ftnref6){#_ftn6} Artikel 4.1 a första stycket och artikel 4.3 första stycket i förordning (EG) nr 1049/2001.

[\[7\]](#_ftnref7){#_ftn7} Särskilt frågorna 13, 14 och 15.